Концессионный суд что это
Статья 3. Концессионное соглашение
Перспективы и риски арбитражных споров. Ситуации, связанные со ст. 3
(в ред. Федеральных законов от 02.07.2010 N 152-ФЗ, от 29.06.2018 N 173-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
1.1. В случае, если объектом концессионного соглашения является имущество, предусмотренное пунктом 11 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона, подготовка, заключение, исполнение, изменение и прекращение концессионных соглашений осуществляются с учетом особенностей, установленных главой 4 настоящего Федерального закона.
(часть 1.1 введена Федеральным законом от 03.07.2016 N 275-ФЗ)
1.2. В случае, если объектом концессионного соглашения наряду с иными объектами концессионного соглашения являются объекты, предусмотренные пунктом 21 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона, подготовка, заключение, исполнение и прекращение концессионного соглашения в части, относящейся к таким объектам, осуществляются с учетом особенностей, установленных главой 4.1 настоящего Федерального закона.
(часть 1.2 введена Федеральным законом от 29.06.2018 N 173-ФЗ)
2. Концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из настоящего Федерального закона или существа концессионного соглашения.
3. В целях настоящего Федерального закона к реконструкции объекта концессионного соглашения относятся мероприятия по его переустройству на основе внедрения новых технологий, механизации и автоматизации производства, модернизации и замены морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым более производительным оборудованием, изменению технологического или функционального назначения объекта концессионного соглашения или его отдельных частей, иные мероприятия по улучшению характеристик и эксплуатационных свойств объекта концессионного соглашения.
4. Объект концессионного соглашения, подлежащий реконструкции, должен находиться в собственности концедента на момент заключения концессионного соглашения. Указанный объект на момент его передачи концедентом концессионеру должен быть свободным от прав третьих лиц. В случае если объектом концессионного соглашения является имущество, предусмотренное пунктом 1 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона, такое имущество на момент заключения концессионного соглашения может принадлежать государственному или муниципальному унитарному предприятию на праве хозяйственного ведения. В случае, если объектом концессионного соглашения является имущество, предусмотренное пунктом 1 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона, оно на момент заключения концессионного соглашения может принадлежать государственному бюджетному учреждению на праве оперативного управления.
(в ред. Федеральных законов от 30.06.2008 N 108-ФЗ, от 02.07.2010 N 152-ФЗ, от 25.04.2012 N 38-ФЗ, от 03.07.2016 N 275-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
4.1. Передача концедентом концессионеру объекта концессионного соглашения осуществляется по подписываемому сторонами концессионного соглашения акту приема-передачи.
(часть 4.1 введена Федеральным законом от 02.07.2010 N 152-ФЗ)
5. Изменение целевого назначения реконструируемого объекта концессионного соглашения не допускается.
6. Передача концессионером в залог объекта концессионного соглашения или его отчуждение не допускается.
7. Продукция и доходы, полученные концессионером в результате осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, являются собственностью концессионера, если концессионным соглашением не установлено иное.
8. Концессионер несет риск случайной гибели или случайного повреждения объекта концессионного соглашения с момента передачи ему этого объекта, если иное не установлено концессионным соглашением. Концессионным соглашением на концессионера может быть возложена обязанность осуществить за свой счет страхование риска случайной гибели и (или) случайного повреждения объекта концессионного соглашения.
(в ред. Федеральных законов от 30.06.2008 N 108-ФЗ, от 02.07.2010 N 152-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
(в ред. Федеральных законов от 30.06.2008 N 108-ФЗ, от 21.07.2014 N 265-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
10. Движимое имущество, которое создано и (или) приобретено концессионером при осуществлении деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, и не входит в состав иного передаваемого концедентом концессионеру по концессионному соглашению имущества, является собственностью концессионера, если иное не установлено концессионным соглашением. Недвижимое имущество, которое создано концессионером с согласия концедента при осуществлении деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, и не относится к объекту концессионного соглашения, и не входит в состав иного передаваемого концедентом концессионеру по концессионному соглашению имущества, является собственностью концессионера, если иное не установлено концессионным соглашением. Недвижимое имущество, которое создано концессионером без согласия концедента при осуществлении деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, и не относится к объекту концессионного соглашения, и не входит в состав иного передаваемого концедентом концессионеру по концессионному соглашению имущества, является собственностью концедента, и стоимость такого имущества возмещению не подлежит.
(часть 10 в ред. Федерального закона от 30.06.2008 N 108-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
11. Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, полученные концессионером за свой счет при исполнении концессионного соглашения, принадлежат концеденту, если иное не установлено концессионным соглашением.
12. Концессионер несет расходы на исполнение обязательств по концессионному соглашению, если концессионным соглашением не установлено иное.
13. Концедент вправе принимать на себя часть расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, использование (эксплуатацию) объекта концессионного соглашения и предоставлять концессионеру государственные или муниципальные гарантии в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации. Размер принимаемых концедентом на себя расходов, а также размер, порядок и условия предоставления концедентом концессионеру государственных или муниципальных гарантий должны быть указаны в решении о заключении концессионного соглашения, в конкурсной документации, в концессионном соглашении. Решение о выплате платы концедента по концессионному соглашению может быть принято в случае, если установление платы концедента по концессионному соглашению определено в качестве критериев конкурса.
(в ред. Федеральных законов от 30.06.2008 N 108-ФЗ, от 25.04.2012 N 38-ФЗ, от 21.07.2014 N 265-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
(см. текст в предыдущей редакции)
14. Концессионером осуществляется ввод в эксплуатацию созданного и (или) реконструированного объекта концессионного соглашения в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.
15. Права владения и пользования концессионера недвижимым имуществом, входящим в состав объекта концессионного соглашения, недвижимым имуществом, предоставленным концессионеру в соответствии с частью 9 настоящей статьи, подлежат государственной регистрации в качестве обременения права собственности концедента. Государственная регистрация прав владения и пользования концессионера таким недвижимым имуществом может осуществляться одновременно с государственной регистрацией права собственности концедента на такое недвижимое имущество. Срок подачи документов, необходимых для государственной регистрации права собственности Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования на созданный объект концессионного соглашения, не может превышать один месяц с даты ввода данного объекта в эксплуатацию. Ответственность концессионера за нарушение этого срока определяется концессионным соглашением.
(в ред. Федеральных законов от 02.07.2010 N 152-ФЗ, от 25.04.2012 N 38-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
16. Объект концессионного соглашения и иное передаваемое концедентом концессионеру по концессионному соглашению имущество отражаются на балансе концессионера, обособляются от его имущества. В отношении таких объекта и имущества концессионером ведется самостоятельный учет, осуществляемый им в связи с исполнением обязательств по концессионному соглашению, и производится начисление амортизации таких объекта и имущества.
(часть 16 в ред. Федерального закона от 30.06.2008 N 108-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
17. Обращение взыскания по долгам концессионера на его права в отношении объекта концессионного соглашения и иного передаваемого концедентом концессионеру по концессионному соглашению имущества не допускается.
(часть 17 введена Федеральным законом от 30.06.2008 N 108-ФЗ)
Что такое концессия. Объясняем простыми словами
Государство (концедент) может отдавать в эксплуатацию частникам практически любое имущество. Объектами концессионного соглашения в первую очередь становятся социально значимые объекты — аэродромы, железные дороги, объекты ЖКХ и другие инфраструктурные сооружения, а также системы общественного транспорта, объекты здравоохранения, образования, культуры и спорта.
Частная компания (концессионер) обязуется построить/реконструировать/ /инвестировать в государственный объект, за что получает право пользоваться им и получать с него прибыль. Имущество при этом остается в государственной собственности.
Пример употребления на «Секрете»
«Откуда мы знаем о НЭПе? Основной источник для нас — «Золотой телёнок» и «12 стульев» Ильфа и Петрова. Напомню, там был концерн «Геркулес» — в нём легко узнать любую современную госкорпорацию. А ещё кроме «Рогов и копыт» там была концессия по строительству трамвая. О ней все забывают, хотя это в принципе то, что вполне соответствует концепции нацпроектов, только на местном уровне: строили этот несчастный трамвай в Старгороде, когда можно было купить ишака».
(Главный экономист «Эксперт РА» Антон Табах — о параллелях между современными реалиями в экономике и произведениями Ильфа и Петрова.)
Нюансы
Типы концессионных соглашений:
По законодательству РФ:
BOT (Build — Operate — Transfer) — «Строительство — управление — передача». При такой форме концессионного соглашения концессионер осуществляет строительство и эксплуатацию объекта, в основном на праве собственности, в течение установленного срока действия соглашения. По истечении срока действия договоренностей объект передаётся концессионером государству.
По факту чаще используется:
BTO (Build — Transfer — Operate) — «Строительство — передача — управление». При такой форме партнёрства концессионер сначала строит объект, который потом передаётся государству (концеденту) в собственность сразу после завершения строительства. Далее происходит передача построенного объекта концендентом в эксплуатацию концессионеру.
История
Практики, напоминающие концессию, восходят к Древней Греции и Древнему Риму — там был широко распространён откуп, разрешение государства взимать налоги от своего имени за определенную плату. Первой «классической» концессией, однако, считается договор между Кастилией и Христофором Колумбом, по которому он получал 10% от всех привезённых товаров и природных ресурсов, а также имел право взимать долги по налогам с горожан города Палоса.
Факты
Объекты исключительных прав не могут быть объектом концессионного соглашения.
Евротоннель, проложенный под Ла-Маншем и соединяющий Англию с континентальной Европой, был возведён по договору концессии компанией Getlink, которая управляет им и получает доход от перевозки пассажиров.
Коммерческой концессией (или франчайзингом) называют сделку между двумя частными компаниями / предпринимателями: одна разрешает другой за плату вести бизнес от своего имени, используя технологию, сырьё, бизнес-модель, товарный знак.
Практика
Крупнейший концессионный проект последних лет в Москве — строительство Северного дублёра Кутузовского проспекта стоимостью около 40 млрд рублей.
Суть концессионного соглашения. Статья о концессионном соглашении. Закон о концессионных соглашениях. Условия концессионного соглашения.
Концессионные соглашения – особый вид договоров, при заключении и исполнении которых происходит передача государственного либо муниципального имущества частному инвестору с целью его реконструкции и дальнейшей эксплуатации.
К концессионным соглашениям относятся и договоры, условия которых предусматривают создание объекта частным инвестором в будущем, но при этом условия о передаче объекта инвестору для дальнейшей эксплуатации им объекта аналогичны.
Заключение таких соглашений – это способ инвестировать в экономику государства с целью поддержания его жизненно важных функций: дороги, здравоохранение, образование и т.д.
Заключение концессионных соглашений – общемировая практика. В российском законодательстве такая практика применяется с 1991 года, то есть с начала перехода на рыночную экономику. Однако в то время регулирование было фрагментарным и не имело специального закона. Законодательно урегулированы вопросы коммерческой концессии были лишь в 2005 году.
Аналогичны концессионным по своей сути соглашение о разделе продукции и энергосервисный договор. В первом случае осуществляется разделение добытой продукции в основном в счет оплаты налогов инвестором, во втором – происходит частное инвестирование в энергосистему (две цели – обновление оборудования и экономия электроэнергии, выплаты осуществляются за счет достигнутой экономии).
Однако соглашение о разделе продукции и энергосервисные договоры используются только в узких сферах: недропользование и энергетика. Концессионное же соглашение применимо во многих сферах: дороги, теплоснабжение, водоснабжение, водоотведение, газоснабжение, метрополитен, аэродромы и иное.
Следует отличать концессионное соглашение и от соглашения о государственно-частном партнерстве: при заключении соглашения о государственно-частном партнерстве право собственности на объект может перейти инвестору, в то время как обязанность его дальнейшей эксплуатации может быть возложена на государство. Это новый вид инвестирования в государственную экономику: закон вступил в силу в 2015 году.
Таким образом, концессионное соглашение – это особый вид договора, при котором инвестор обязуется возвести либо реконструировать объект инфраструктуры, находящийся в государственной собственности, и в дальнейшем эксплуатировать его за плату в соответствии с его предназначением.
Кто может заключать соглашение
Со стороны инвестора может выступать любая коммерческая организация либо индивидуальный предприниматель, как российские, так и иностранные. Допустимо заключение соглашения и с несколькими инвесторами.
Со стороны государства выступают государственные органы, органы субъектов Российской Федерации, муниципальные органы (в зависимости от того, на чьем балансе находится имущество, требующее вложения инвестиций).
В отношении чего можно заключать концессионное соглашение
Соглашение заключается в отношении недвижимости, которую необходимо построить либо реконструировать. В отношении объектов движимого имущества соглашения не могут быть заключены, равно как и в отношении объектов интеллектуальной собственности. При этом недвижимость должна либо принадлежать государству до заключения соглашения (реконструкция) либо после возведения (строительство).
Природа концессионного соглашения
Как строительство, так и реконструкция недвижимости требует длительного времени, ввиду чего соглашения заключаются на долгий срок: средний срок действия соглашения – 20-30 лет.
После строительства либо реконструкции объект передается инвестору для использования и иной эксплуатации его по его целевому назначению, при этом право собственности на объект остается у государства, а пользование объектом оплачивается со стороны инвестора.
В некоторых случаях (к примеру, объект является социальным, и его эксплуатация не принесет прибыли инвестору) предусматривается оплата со стороны государства.
Инвестор обязан эксплуатировать объект в соответствии с его целевым назначением и условиями соглашения на протяжении всего срока, установленного соглашением.
Каждое из соглашений индивидуально, зависит от объекта, сроков, объемов привлекаемых инвестиций. Кроме того, соглашение – это несколько видов договоров в одном (как минимум, договор подряда и договор аренды), следовательно, и правовое регулирование применяется в зависимости от вида договора.
Обязательные условия соглашения
— Возведение либо реконструкция объектов соглашения в установленные сроки совместно с порядком предоставления земельных участков для выполнения работ;
— Осуществлять деятельность, определенную соглашением в течение установленного срока после возведения либо реконструкции соответствующего объекта недвижимости;
— Конкретизация, в том числе технико-экономические показатели, объекта соглашения.
Цель соглашения
Соглашение – это вид частных инвестиций в широкий спектр объектов инфраструктуры, принадлежащих государству совместно с передачей прав на некоторые виды деятельности частным инвесторам. Цель для государства в таких соглашениях – работоспособная инфраструктура, цель инвестора – получение прибыли.
Елена Миронова, юрист-аналитик. Блондинка. Люблю розовое. Нравится поп-музыка. Отдаю предпочтение судебным спорам по банкротству, займам.
Предлагаем своим клиентам наши юридические услуги по следующим направлениям:
Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).
Будем рады увидеть вас среди наших клиентов!
Звоните или пишите прямо сейчас!
Телефон +7 (383) 310-38-76
Адрес электронной почты info@vitvet.com
Юридическая фирма «Ветров и партнеры»
больше, чем просто юридические услуги
Арбитрабельность споров из концессионных соглашений: точка или запятая?
На портале «Росинфра» 23 ноября опубликована статья Романа Дудникова под громким названием «Концессионные споры оставили третейским судам», а один из разделов вообще именуется «Точка в спорах об арбитрабельности». Но, увы, точки в данном вопросе не наблюдается, а скорее прослеживается запятая, да еще и усложненная переходом от концепции арбитрабельности к концепции публичного порядка, но обо всем по порядку[1].
Статья 17 Закона о КС до 2008 года была сформулирована следующим образом:
«Споры между концедентом и концессионером разрешаются в соответствии с законодательством Российской Федерации.»
«Споры между концедентом и концессионером разрешаются в соответствии с законодательством Российской Федерации в судах, арбитражных судах, третейских судах Российской Федерации.»
То есть глобально законодатель оставил возможность передавать споры из концессионных соглашений в третейские суды, но заведомо подчеркнул, что это могут быть третейские суды РФ. На мой персональный взгляд данная формулировка с учетом нынешних реалий требует еще большей конкретизации.
И если мы обратимся к недавним законодательным новеллам, которые касались передачи споров из инвестиционных отношений в арбитраж, то следует обратить внимание на часть 7 статьи 13 Федерального закона от 01.04.2020 №69-фз «О защите и поощрении капиталовложений в Российской Федерации» (далее – Закон о ЗПК): «Местом арбитража должна являться Российская Федерация. Арбитраж должен осуществляться по правилам постоянно действующего арбитражного учреждения, включая иностранное арбитражное учреждение, получившее право на осуществление функций постоянно действующего арбитражного учреждения, в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2015 года N 382-ФЗ «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации».
На мой персональный взгляд, мы скоро увидим формулировку подобную формулировке Закона о ЗПК и в Законе о КС. Для рынка это будет скорее позитивным сигналом, пускай и данная формулировка отображает не всегда позитивно оцениваемые итоги арбитражного реформы, но тем не менее, она будет отвечать реальности. Но пока что следует поговорить о негативе в существующей парадигме.
Вернемся к статье Романа Дудникова и некоторым спорным суждениям в ней.
Роман пишет: «Распространенная причина для отказа в признании спора арбитрабельным – высокая концентрация общественно-значимых публичных элементов. Стоит отметить, что попытка применения данной позиции к концессионным соглашениям, предпринятая в деле № А40-93716/2017, провалилась. «.
«Принимая во внимание предмет иска, в рассматриваемом споре наличествует не публичный интерес, а частно-правовой интерес истца, поскольку истец просит взыскать в его пользу денежные средства, подлежащие, по его мнению, выплате на основании концессионного соглашения.»
В ряде дел «публичный интерес» также выделяется в качестве публичного элемента. Взять хотя бы дело о неарбитрабельности лесных споров (постановление Президиума ВАС РФ от 11.02.2014 N 11059/13 по делу N А26-9592/2012). Президиум ВАС РФ четко указал в нем, что «при передаче лесных участков в аренду имеет место совокупность публичного интереса, публичного субъекта и бюджетных средств», а это уже, в свою очередь, ведет к неарбитрабельности споров.
Апелляционная инстанция в деле № А40-93716/2017 указала, что данный конкретный спор имеет частно-правовую природу и поэтому мог быть рассмотрен третейским судом, но не сделала общих выводов о спорах из концессионных соглашений. Имеет место ситуативный подход и распространять выводы судов именно поэтому кейсу на все споры из концессионных соглашений не до конца верно.
Следующий тезис из статьи Романа Дудникова:
«Также не признаются арбитрабельными споры из договоров, предметом которых является имущество, находящееся в публичной (например, муниципальной) собственности, в силу наличия высокой концентрации публичных элементов и несовместимости законодательных принципов третейского разбирательства и принципов организации местного самоуправления в РФ.».
Далее в статье говорится об элементе «бюджетные средства» и делается правильный вывод (в целом) о том, что «каждая из приведенных позиций может быть применена и к концессионным соглашениям», правда, следует подчеркнуть, что за исключением элемента «публичной собственности» со «скрытой приватизацией».
Точка или запятая в вопросах арбитрабельности?
В цитируемой статье проецируются позиции Конституционного Суда РФ и Верховного Суда РФ по вопросам арбитрабельности споров, вытекающих из Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» на концессионные соглашения. Это не до конца верный подход, ибо закупочные споры все-таки к инвестиционным спорам (к коим следует относить и споры из концессионных соглашений) применимы с большими оговорками.
К слову, соотношение категорий арбитрабельности и публичного порядка крайне спорно, как в доктрине, так и в практике. В отечественном законодательстве обозначена четко объективная арбитрабельность (как перечень неарбитрабельных споров), а публичный порядок выведен в отдельное основание для отказа в приведение в исполнении арбитражного решения (пункт 2 части 4 статьи 239 АПК РФ).
Выводы
К сожалению, концепция публичных элементов в полной мере распространяется на концессионные соглашения. Такие элементы как «бюджетные средства», «публичный интерес» неизбежно присутствуют в концессионных соглашениях. Суды и далее будут ситуативно подходить к конкретному спору на стадии исполнения, проверяя конкретное решения арбитража на противоречие публичному порядку. А.И. Муранов также высказывал опасения, что в ГЧП (к форме которого относятся и концессионные соглашения) содержится большое количество публичных элементов, которые приведут с позиций судебной практики к неарбитрабельности спора из такого договора: «В отношении ГЧП важный фактор состоит еще в том, что там легко госсудам усмотреть «концентрацию публичных элементов», ввиду чего там уже сам смысл арбитража начинает теряться в российских реалиях.«
Если отталкиваться от терминологии, то вроде вопрос об арбитрабельности споров из концессионных соглашений возникнуть не должен при прямом указании на возможность рассмотрения таких споров в третейских судах РФ, но публичные элементы прекрасно существуют как составляющая часть публичного порядка (например, Определение Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 18.09.2019 N 307-ЭС19-7534). Поэтому приведение в исполнение решений по концессионным спорам вполне может быть признано противоречащим публичному порядку, а, как следствие, неарбитрабельность будет так или иначе присутствовать, даже если не найдет прямого отражения в тексте судебного акта об отказе в приведении в исполнение решения арбитража.
[1] Следует сделать оговорку, что суды действительно затрагивали вопросы арбитрабельности концессионных соглашений в 2018 году по делу А40-93716/2017. В 2020 году в деле А40-1705/2020 вопрос арбитрабельности не поднимался, и оценка допустимости разрешения споров арбитражами не проводилась, поскольку суды совершенно правомерно применили принцип запрета на пересмотр арбитражного решения по существу.
[2] Плюс концепция концентрации общественно-значимых публичных элементов в настоящий момент перешла в концепцию публичного элемента, когда как достаточно даже одного элемента для отказа в приведении в исполнение решения арбитража.
